2010年2月7日，被告人劉某某,、張某某在邵武的金首飾店,，謊稱需要購(gòu)買(mǎi)金首飾,，在挑選金首飾的過(guò)程中，采用各種方法引開(kāi)營(yíng)業(yè)員的注意,，被告人劉某某乘機(jī)將首飾盒中的金首飾取出藏入衣袋中,，后被告人故意用港幣付賬，因營(yíng)業(yè)員不收港幣,，被告人將首飾盒放在柜臺(tái)上后,，以出去兌換港幣為由離開(kāi)。

　　【分歧】

　　對(duì)兩被告人的行為構(gòu)成何罪有兩種意見(jiàn),。

　　第一種意見(jiàn)認(rèn)為,，兩被告人以非法占有為目的，采用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法,，騙取他人財(cái)物,，其行為構(gòu)成詐騙罪。

　　第二種意見(jiàn)認(rèn)為,，兩被告人以非法占有為目的,，采取秘密方法竊取他人財(cái)物，其行為構(gòu)成盜竊罪,。

　　【評(píng)析】

　　筆者同意第二種意見(jiàn),。盜竊罪與詐騙罪的區(qū)別，從上述的定義可見(jiàn),，主要在于取得財(cái)物的方式上不同,，換言之，對(duì)于騙偷兼有的行為,，認(rèn)定行為人行為性質(zhì)在于取得財(cái)物的方式究竟是偷還是騙,。盜竊罪中的“秘密竊”，是指行為人采用自認(rèn)為不會(huì)被他人察覺(jué)的方法,，暗中將財(cái)物取走的行為,。詐騙罪中的“虛構(gòu)事實(shí)”或者“隱瞞真相”,，是指捏造不存在的事實(shí)或者對(duì)被害人掩蓋客觀存在的事實(shí)，使被害人產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí),。行為人利用這種欺騙的方法,，騙取被害人的信任或者蒙蔽被害人，使之產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí),，從而“自愿”地交出財(cái)物,。該案中，被告人盡管實(shí)施了假意購(gòu)買(mǎi)金首飾和離店去兌換港幣的欺騙行為,，但該欺騙行為的目的是為了實(shí)施秘密竊取,，其犯罪之所以能夠得逞的關(guān)鍵是采用了不被他人察覺(jué)的方法，即乘營(yíng)業(yè)員不備竊取財(cái)物,。故兩被告人的行為構(gòu)成盜竊罪,。兩被告人盜竊前后實(shí)施的一些欺騙手段，是為了掩飾其盜竊犯罪,，不影響盜竊罪的成立